一、案情簡介
2019年9月6日,銅陵市市場監(jiān)督管理局對當事人經(jīng)營的大閘蟹進行了監(jiān)督抽驗,經(jīng)檢驗,該批大閘蟹的呋喃西林代謝物項目的實測值為5.9μg/kg,標準規(guī)定為不得檢出,檢驗結(jié)論為不合格。銅陵市市場監(jiān)督管理局執(zhí)法人員于2019年10月15日,向當事人送達了上述不合格檢驗報告書,告知了當事人依法享有的權(quán)利和義務,當事人未在法定期限內(nèi)提出復檢。因當事人涉嫌銷售使用國家禁止的獸藥的大閘蟹,銅陵市市場監(jiān)督管理局依據(jù)《中華人民共和國行政處罰法》第二十二條、《行政執(zhí)法機關移送涉嫌犯罪案件的規(guī)定》第三條的規(guī)定,于2019年11月4日將該案移送至銅陵市公安局。2020年1月6日,銅陵市公安局銅官分局送達《不予立案通知書》(銅官公(長)不立字〔2020〕6號),稱當事人沒有犯罪事實,決定不予立案,銅陵市市場監(jiān)督管理局予以立案調(diào)查。
二、調(diào)查與處理
經(jīng)調(diào)查,當事人稱銷售的該批不合格大閘蟹是從人民市場購進,購進數(shù)量為24斤,單價20元/斤,對外按22元/斤進行銷售,全部銷售完畢,貨值金額為528元,違法所得為48元。當事人在采購該批大閘蟹時,沒有查驗供貨者的資質(zhì),未按規(guī)定保存相關票據(jù)資料。
《中華人民共和國農(nóng)業(yè)部公告第560號 獸藥地方標準廢止目錄》中規(guī)定呋喃西林為禁用獸藥,當事人銷售呋喃西林代謝物超過標準限量的大閘蟹的行為,違反了《中華人民共和國農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》第三十三條第(一)項的規(guī)定,即有下列情形之一的農(nóng)產(chǎn)品,不得銷售:(一)含有國家禁止使用的農(nóng)藥、獸藥或者其他化學物質(zhì)的;…銅陵市市場監(jiān)督管理局依據(jù)《中華人民共和國農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》第五十條第三款的規(guī)定,對當事人作出了罰款2000元的行政處罰。當事人當場表示接受處罰,并積極改正。
三、法律分析
食用農(nóng)產(chǎn)品不合格的核查處理,有兩種不同的意見。市場監(jiān)督管理部門適用《食品安全法》對不合格食用農(nóng)產(chǎn)品的市場銷售行為進行處罰,還是適用《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》對不合格食用農(nóng)產(chǎn)品的市場銷售行為進行處罰。
一種意見認為,大閘蟹屬于農(nóng)產(chǎn)品范疇,應按《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量法》第三十三條第(一)項的規(guī)定,認定為銷售“含有國家禁止使用的農(nóng)藥、獸藥或者其他化學物質(zhì)的”農(nóng)產(chǎn)品的違法行為,并依據(jù)該法第五十條第二款或者第三款規(guī)定處罰。
另一種意見認為,按照《食品安全法》第二條第二款,食用農(nóng)產(chǎn)品的“市場銷售、有關質(zhì)量安全標準的制定、有關安全信息的公布和本法對農(nóng)業(yè)投入品作出規(guī)定的,應當遵守本法的規(guī)定。”的規(guī)定,應適用《食品安全法》定性處罰。應適用《食品安全法》第三十四條第(二)項的規(guī)定定性,認定為經(jīng)營“農(nóng)藥殘留超過食品安全標準限量的”食品的違法行為,并按該法第一百二十四條第一款第(一)項的規(guī)定作出處罰。
《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》對不合格農(nóng)產(chǎn)品的種植、養(yǎng)殖、批發(fā)的違法行為的處罰是2千元到2萬元。2018年修訂后的《食品安全法》對不合格農(nóng)產(chǎn)品的處罰大多是以5萬元為起點,甚至以十萬元、十五萬元為起點。兩法對此存在不一致的規(guī)定?!妒袌霰O(jiān)督管理行政處罰程序暫行規(guī)定》第三條規(guī)定“市場監(jiān)督管理部門實施行政處罰,應當…做到事實清楚、證據(jù)確鑿、適用依據(jù)正確、程序合法、處罰適當。”所謂“適用依據(jù)正確”,自包括對當事人行為的“定性準確”,也唯此才能做到“處罰適當”。
當事人作為菜市場內(nèi)食用農(nóng)產(chǎn)品的銷售者,銷售含有硝基呋喃代謝物的大閘蟹,該有害物質(zhì)不是由其添加使用,應為養(yǎng)殖環(huán)節(jié)帶入。當事人的行為,應定性為當事人銷售了“含有國家禁止使用的獸藥的”食用農(nóng)產(chǎn)品,屬于違反了《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》第三十三條第(一)項的規(guī)定,應按照《中華人民共和國農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》第五十條第三款的規(guī)定予以處罰。
四、典型意義
食用農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全與人民群眾密切相關。食用農(nóng)產(chǎn)品銷售者在銷售不合格食用農(nóng)產(chǎn)品時,沒有按照規(guī)定履行進貨查驗責任,不能說明銷售農(nóng)產(chǎn)品的來源,不符合法定免予處罰的情形。市場監(jiān)督管理部門依據(jù)《農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全法》依法作出行政處罰的決定,即對當事人的違法行為進行了處罰,又對市場上食用農(nóng)產(chǎn)品的銷售者進行了宣傳和教育。食用農(nóng)產(chǎn)品監(jiān)督管理各部門,應加強綜合協(xié)調(diào)聯(lián)動,健全農(nóng)產(chǎn)品質(zhì)量安全和食品安全追溯體系,落實從田頭到餐桌的全程監(jiān)管責任,確保人民群眾“舌尖上安全”。
