關(guān)于“豆芽案件”中適用法律法規(guī)問題的說明

    目前由于豆芽培育制發(fā)過程的屬性不明確，由于行政部門的職責分工不清，致使各地公檢法對 “毒豆芽”案件審理存在適用法律不準確的情況嚴重。據(jù)《中國裁判文書網(wǎng)》（豆芽、有毒有害食品罪）統(tǒng)計顯示，僅2013年1月1日至2014年8月22日，全國審理案件709起，判刑人員達918人，這不僅嚴重影響了我國食品安全的聲譽，也造成了企業(yè)及人民群眾生命財產(chǎn)的重大損失，并有可能引發(fā)“社會群體性事件”，影響社會的和諧穩(wěn)定。我會對這種情況非常擔憂。在對豆芽相關(guān)的法律法規(guī)及“毒豆芽”案件裁定依據(jù)進行研究，發(fā)現(xiàn)存在以下問題：
 

    一、公檢法對“毒豆芽”當事人在豆芽培育制發(fā)過程中使用“6芐胺基嘌呤”等植物生長調(diào)節(jié)劑違反《食品安全國家標準 食品添加劑使用標準》的認定有誤。
 

    《衛(wèi)生部關(guān)于制發(fā)豆芽不屬于食品生產(chǎn)經(jīng)營活動的批復(fù)》（衛(wèi)監(jiān)督發(fā)[2004]212號）、《國家質(zhì)量監(jiān)督檢驗檢疫總局關(guān)于對豆芽生產(chǎn)環(huán)節(jié)監(jiān)管意見的復(fù)函》（質(zhì)檢辦食監(jiān)函[2009]202號）都明確表示豆芽制發(fā)不屬于食品生產(chǎn)經(jīng)營活動，而《食品安全國家標準 食品添加劑使用標準》的適用范圍為食品生產(chǎn)經(jīng)營活動。因此不能用針對食品生產(chǎn)經(jīng)營活動的標準去衡量不是食品生產(chǎn)經(jīng)營活動的行為。
 

    二、公檢法對“毒豆芽”當事人在豆芽培育制發(fā)過程中使用“6芐胺基嘌呤”等植物生長調(diào)節(jié)劑違反《農(nóng)藥管理條例》的認定有誤。

    《農(nóng)業(yè)部辦公廳關(guān)于豆芽制發(fā)有關(guān)問題的函》（農(nóng)辦農(nóng)函〔2014〕13號）表示豆芽的培育制發(fā)不屬于農(nóng)業(yè)種植活動，而《農(nóng)藥管理條例》的適用范圍為農(nóng)業(yè)種植生產(chǎn)活動。因此不能用針對農(nóng)業(yè)種植生產(chǎn)活動的法規(guī)去衡量不是農(nóng)業(yè)種植生產(chǎn)活動行為。
 

    三、公檢法對“6芐胺基嘌呤”等植物生長調(diào)節(jié)劑認定為有毒有害物質(zhì)沒有依據(jù)。
 

    1、農(nóng)業(yè)部第194號、199號、322號、1586號公告，國家明令禁止生產(chǎn)經(jīng)營使用的農(nóng)藥品種清單中沒有6-芐胺基嘌呤和4-氯苯氧乙酸鈉，衛(wèi)生部（現(xiàn)為衛(wèi)計委）2008年以來共發(fā)布了六批《食品中可能違法添加的非食用物質(zhì)和易濫用的食品添加劑名單》中都沒有6-芐基腺嘌呤和4-氯苯氧乙酸鈉。
 

    2、LD50（半數(shù)致死量）值也證明6-芐胺基嘌呤和4-氯苯氧乙酸鈉不是有毒有害物質(zhì)。 我國根據(jù)世界衛(wèi)生組織（WHO）執(zhí)行委員會區(qū)分農(nóng)藥危害性的分類制定的農(nóng)藥急性毒性分級標準，農(nóng)藥毒性分為劇毒、高毒、中等毒、低毒四級，如下表：
 

    

級 別	LD50值 （大鼠口服 毫克/公斤體重）
劇毒	<5
高毒	5-50
中等毒	50-500
低毒	>500

物質(zhì)	動物, 途徑	LD50（值越大越安全）
水	大鼠, 口服	>90,000mg/kg
蔗糖	大鼠, 口服	29,700 mg/kg
維他命C (Vitamin C)	大鼠, 口服	11,900 mg/kg
乙醇／酒精 (Ethyl Alcohol)	大鼠, 口服	7,060 mg/kg
甲醇 (Methyl Alcohol)	大鼠, 口服	5,628 mg/kg
乙酸／醋酸 (Acetic Acid)	大鼠, 口服	3,310 mg/kg
氯化鈉／鹽 (Sodium Chloride)	大鼠, 口服	3,000 mg/kg
6-芐胺基嘌呤（6-Benzylaminopurine）	大鼠, 口服	2,125 mg/kg
維他命A (Vitamin A)	大鼠, 口服	2,000 mg/kg
4-氯苯氧乙酸鈉	小鼠，口服	794 mg/kg
2,4-D	大鼠, 口服	370 mg/kg
咖啡堿 (Caffeine)	大鼠, 口服	192 mg/kg
亞硝酸鈉 (Sodium Nitrite)	大鼠, 口服	180 mg/kg
黃曲毒素B1 (Aflatoxin B1)	大鼠, 口服	0.48 mg/kg

    3、2011年《農(nóng)業(yè)部關(guān)于公開征求〈豁免制定最大農(nóng)藥殘留限量標準的農(nóng)藥名單（征求意見稿）〉意見的函（農(nóng)農(nóng)藥）[2011]第20號）》，《征求意見稿》中41種物質(zhì)由于安全無害，不存在安全風險，根據(jù)國際慣例，不需要制定殘留限量，列入“免訂殘留限量名單”。其中第34項為6-芐基腺膘呤。
 

    四、公檢法對使用了“6-芐胺基嘌呤”等植物生長調(diào)節(jié)劑的豆芽認定為“毒豆芽”沒有依據(jù)。
 

    豆芽培育制發(fā)過程中使用“6-芐胺基嘌呤”等植物生長調(diào)節(jié)劑從八十年代開始至今有很長的歷史，迄今為止，沒有發(fā)現(xiàn)一例因食用了所謂的“毒豆芽”而出現(xiàn)食品安全事件。2013年有關(guān)企業(yè)曾經(jīng)委托農(nóng)業(yè)部產(chǎn)品質(zhì)量安全風險評估實驗室（杭州），對《豆芽中6芐胺基嘌呤殘留的膳食風險評估報告〉（見附件》，《報告》的結(jié)論為：即使按照最大風險原則進行評估，各類人群的6-芐胺基嘌呤攝入量也遠低于每日允許攝入量，風險完全可以接受。
 

    五、公檢法對使用了“6-芐胺基嘌呤”等植物生長調(diào)節(jié)劑生產(chǎn)豆芽的從業(yè)人員判定為犯“生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪”量刑不當。
 

    由于目前沒有證據(jù)證明6芐胺基嘌呤、4氯苯氧乙酸鈉等植物生長調(diào)節(jié)劑是有毒有害物質(zhì)、培育制發(fā)豆芽過程中使用了6芐胺基嘌呤、4氯苯氧乙酸鈉等植物生長調(diào)節(jié)劑是有毒有害食品、培育制發(fā)豆芽生產(chǎn)過程及豆芽產(chǎn)品沒有相關(guān)安全標準不允許使用，因此根據(jù)《中華人民共和國刑法》第一百四十四條及兩高《關(guān)于辦理危害食品安全刑事案件適用法律若干問題的解釋》判定當事人犯“生產(chǎn)、銷售有毒有害食品罪”判案實在不當。
 

    六、在豆芽培育制發(fā)過程中使用6芐胺基嘌呤等植物生長調(diào)節(jié)劑，具有工藝必要性
 

    豆芽培育制發(fā)生產(chǎn)過程即是豆類種子萌發(fā)及幼苗生長的過程，使用6芐胺基嘌呤、赤霉酸等生長調(diào)節(jié)劑的作用有以下作用：1、可以解除種子的休眠，增加植物種子內(nèi)部水解酶的合成，并對完整性受到破壞的細胞膜進行一定程度的修復(fù)，提高種子的活力，提高種子的發(fā)芽勢和發(fā)芽率。2、對種子萌發(fā)及幼苗生長的調(diào)節(jié)作用，表現(xiàn)出形態(tài)特征、生物化學(xué)組分、提高抗逆性的效應(yīng)。3、提高種子的活力、發(fā)芽率、生長勢；4、可抑制側(cè)根生長，使下胚軸增粗，促進幼苗生長、葉綠素的合成，提高可溶性糖、可溶性蛋白質(zhì)。6、降低豆芽的爛根率。
 

    七、當務(wù)之急應(yīng)盡快明確部門管理職責，真正落實豆芽等食品安全無縫監(jiān)管
 

    國務(wù)院三定方案規(guī)定國家食藥監(jiān)管總局與農(nóng)業(yè)部的有關(guān)職責分工：但是對于豆芽這樣特殊跨界產(chǎn)品的管理矛盾，卻一直存在，同時也反映出我國目前食品（包括農(nóng)產(chǎn)品和加工食品）管理中的缺陷。經(jīng)過我會長期與農(nóng)業(yè)部、國家食藥總局（原質(zhì)檢總局）、衛(wèi)計委長期的溝通發(fā)現(xiàn)，要靠部委間相互協(xié)調(diào)來解決問題非常困難，雖然國家食藥總局正在積極與農(nóng)業(yè)部進行溝通，但是進展緩慢。現(xiàn)在，受衛(wèi)計委的委托，中國豆制品專業(yè)委員會正在起草制定《食品安全國家標準 豆芽》，但是由于豆芽介于加工食品和農(nóng)產(chǎn)品之間，對于植物生長調(diào)節(jié)劑的使用沒有管理部門，致使當前工作進展緩慢。要盡快解決這個問題，只有靠主管這些部門的國務(wù)院出面，在此建議國務(wù)院責成有關(guān)部門對類似豆芽這樣特殊農(nóng)產(chǎn)品生產(chǎn)過程的管理進行分工：明確豆芽制發(fā)培育過程中使用的農(nóng)業(yè)投入品（如植物生長調(diào)節(jié)劑等）的審批歸農(nóng)業(yè)部門，采收后處理過程中使用的食品添加劑的審批歸衛(wèi)計委部門， 這樣才能使豆芽的培育制發(fā)納入良性的監(jiān)管軌道，也就避免了“毒豆芽事件”的頻繁發(fā)生，從而對人民群眾的食品安全提供進一步的保障。
 

    2014年9月9日

    附件：   關(guān)于“豆芽案件”中適用法律法規(guī)問題的說明.docx