違法事實(shí)

 

　　當(dāng)事人在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所擅自使用中央電視臺(tái)名義、同時(shí)通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)張貼、微信朋友圈發(fā)布未能說(shuō)明出處及未經(jīng)過(guò)相關(guān)部門批準(zhǔn)的****奶粉具有預(yù)防、治療疾病、保健食品功能的虛假內(nèi)容食品廣告用語(yǔ)的行為，違反了《中華人民共和國(guó)食品安全法》第七十三條第一款、《中華人民共和國(guó)廣告法》第四條第一款之規(guī)定，構(gòu)成發(fā)布虛假?gòu)V告的事實(shí)。

 

　　處罰結(jié)果

 

　　1、責(zé)令當(dāng)事人改正違法行為；

 

　　2、罰款人民幣壹萬(wàn)元整（￥10000.00元）

 

　　賀州市市場(chǎng)監(jiān)督管理局行政處罰決定書（賀市監(jiān)處罰〔2022〕**號(hào)）

 

　　當(dāng)事人：賀州市*****食品店（經(jīng)營(yíng)者：***）

 

　　主體資格證照名稱：《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》

 

　　統(tǒng)一社會(huì)信用代碼：***************

 

　　住所（住址）：廣西賀州市**********鋪面

 

　　法定代表人（經(jīng)營(yíng)者）：***

 

　　身份證件號(hào)碼：4***********9

 

　　2022年7月12日，我局執(zhí)法人員對(duì)當(dāng)事人進(jìn)行檢查，發(fā)現(xiàn)該店用經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所張貼及微信朋友圈發(fā)布廣告的方式為其經(jīng)營(yíng)的普通食品****系列奶粉進(jìn)行宣傳。廣告內(nèi)容分別為：經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所門頭宣傳語(yǔ)內(nèi)容為“中央電視臺(tái)戰(zhàn)略簽約”，經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所貨架上有宣傳語(yǔ)內(nèi)容為“增強(qiáng)免疫力 震憾上市”，宣傳室（會(huì)議室）門口左側(cè)墻面宣傳語(yǔ)為“歐米伽三”“神奇的歐米伽叁”“EPA（血管清洗因子）降低低密度脂蛋白和極低密度脂蛋白降低血脂 。修復(fù)受損的血管壁，升高高密度脂蛋白的含量，降低血脂，促進(jìn)纖維蛋白溶解 ，抑制血小板的聚集，防止血栓的形成。”“DPA（神經(jīng)傳導(dǎo)因子）歐米伽3進(jìn)入大腦后，會(huì)分泌出乙酰膽堿，使神經(jīng)細(xì)胞的信息傳遞工作恢復(fù)正常、可有效改善記憶力減退、反應(yīng)遲鈍、行動(dòng)遲緩等癥狀。”“DHA（大腦功能因子）DHA是大腦磷脂和視網(wǎng)膜磷脂的重要組成部分，對(duì)人的智力及視網(wǎng)膜功能具有決定性的作用！可促進(jìn)兒童智力的發(fā)育， 提高記憶力，防治老年改善癡呆和腦萎縮。顯著改善視力”“PG（免疫因子）屬免疫球蛋白lgG抗體，其受體屬于G蛋白，在細(xì)胞內(nèi)傳遞信息，以控制細(xì)胞內(nèi)的遺傳與代謝。主要用來(lái)抗病毒、細(xì)菌中和毒素，促進(jìn)腸道有益菌的生長(zhǎng)，從而提高人體的抗病能力。”；微信朋友圈的宣傳語(yǔ)為“提高免疫、美容養(yǎng)顏、健骨強(qiáng)肌、益智健腦、養(yǎng)護(hù)腸胃、改善便秘”等內(nèi)容。上述內(nèi)容涉嫌涉及“疾病預(yù)防、治療功能”、“對(duì)保健食品之外的其他食品，聲稱具有保健功能”的宣傳，但未能提供上述功能出處及相關(guān)部門出具的廣告批件。廣告語(yǔ)“中央電視臺(tái)戰(zhàn)略簽約”也未能提供中央電視臺(tái)授權(quán)書。

 

　　上述廣告涉及“疾病預(yù)防、治療功能”、“對(duì)保健食品之外的其他食品，聲稱具有保健功能”的宣傳，當(dāng)事人未能提供上述功能出處及相關(guān)部門出具的廣告批件。廣告語(yǔ)“中央電視臺(tái)戰(zhàn)略簽約”也未能提供中央電視臺(tái)授權(quán)書。該行為違反《中華人民共和國(guó)食品安全法》第七十三條第一款“食品廣告的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)真實(shí)合法，不得含有虛假內(nèi)容，不得涉及疾病預(yù)防、治療功能。食品生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)者對(duì)食品廣告內(nèi)容的真實(shí)性、合法性負(fù)責(zé)。”、《中華人民共和國(guó)廣告法》第四條第一款 “廣告不得含有虛假或者引人誤解的內(nèi)容，不得欺騙、誤導(dǎo)消費(fèi)者。”之規(guī)定。構(gòu)成發(fā)布虛假?gòu)V告的事實(shí)。

 

　　2022年7月22日，我局對(duì)當(dāng)事人發(fā)布虛假?gòu)V告的違法行為予以立案調(diào)查。

 

　　調(diào)查核實(shí)：當(dāng)事人租賃位于廣西賀州市**********號(hào)的鋪面，于2021年10月13日注冊(cè)成立賀州市*****食品店。同時(shí)與貴州****生物工程有限公司（以下簡(jiǎn)稱：總部公司）取得聯(lián)系，口頭達(dá)成經(jīng)營(yíng)其名下產(chǎn)品的協(xié)議。隨后，在總部公司指定人員指導(dǎo)下，對(duì)店面進(jìn)行裝潢，并在門頭、銷售區(qū)、會(huì)議室張貼由總部公司統(tǒng)一設(shè)計(jì)、制作后配送到門店的上述宣傳廣告材料。在經(jīng)營(yíng)過(guò)程中，為進(jìn)一步擴(kuò)大產(chǎn)品影響力，當(dāng)事人還通過(guò)名下注冊(cè)的“**********” 微信賬號(hào)發(fā)布總部編制好宣傳其名下產(chǎn)品（********羊乳粉、*********羊乳粉、******羊乳粉）具有保健食品功能的廣告，該微信賬號(hào)受眾人數(shù)達(dá)276人。當(dāng)事人對(duì)張貼在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、會(huì)議室和微信朋友圈發(fā)布的直接或間接介紹自己經(jīng)營(yíng)的食品具有保健食品功能、疾病預(yù)防、治療功能、“中央電視臺(tái)戰(zhàn)略簽約”的廣告未能提供出處及相關(guān)部門出具的批件，也提供不出使用中央電視臺(tái)名義廣告的的授權(quán)書。

 

　　當(dāng)事人在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所張貼和在微信朋友圈發(fā)布由總部公司統(tǒng)一設(shè)計(jì)、制作的廣告，直接或間接介紹自己經(jīng)營(yíng)的食品，依據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第二條第二款之規(guī)定，當(dāng)事人為廣告主。因當(dāng)事人與總部公司未能簽訂廣告合同，本案中廣告費(fèi)用無(wú)法計(jì)算。

 

　　另查明，當(dāng)事人從總部公司購(gòu)進(jìn)的*******羊乳粉、*******羊奶片、******羊乳餅干、*******沙琪瑪（羊乳山藥沙琪瑪）、蜂蜜、*********羊乳粉等****系列商品，均為預(yù)包裝普通食品，食品標(biāo)簽未含有預(yù)防、治療疾病及保健食品功能內(nèi)容。進(jìn)貨過(guò)程中查驗(yàn)了食品生產(chǎn)企業(yè)、供貨商資質(zhì)證照，索取購(gòu)進(jìn)票據(jù)。當(dāng)事人在得知廣告內(nèi)容違法后，主動(dòng)撤換經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所廣告、刪除微信朋友圈違法廣告內(nèi)容。

 

　　上述事實(shí)，主要有以下證據(jù)證明：

 

　　1.當(dāng)事人的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》、***《身份證》復(fù)印件，證明當(dāng)事人的主體資格。

 

　　2.《房屋租賃合同》，證明在當(dāng)事人經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所是租用的事實(shí)。

 

　　3. 貴州****生物工程有限公司的《營(yíng)業(yè)執(zhí)照》《僅銷售預(yù)包裝食品備案回執(zhí)》復(fù)印件，證明供貨商從事食品經(jīng)營(yíng)資質(zhì)情況。

 

　　4.《商標(biāo)注冊(cè)證》（***、****）復(fù)印件。證明“***”、“****”屬于貴州****生物工程有限公司名下商標(biāo)。

 

　　5.《授權(quán)委托書》復(fù)印件。證明貴州****生物工程有限公司授權(quán)《陜西**乳業(yè)有限公司》使用****商標(biāo)生產(chǎn)****牌系列羊奶粉的事實(shí)。

 

　　6.中國(guó)人民保險(xiǎn)《產(chǎn)品責(zé)任保險(xiǎn)（1995版）保險(xiǎn)單》，證明貴州****生物工程有限公司旗下所有產(chǎn)品投保的事實(shí)。

 

　　7.《現(xiàn)場(chǎng)筆錄》（2022年7月12日），現(xiàn)場(chǎng)相片，詢問(wèn)筆錄（***），“*************” 微信賬號(hào)手機(jī)截圖，證明當(dāng)事人微信朋友數(shù)量及在朋友圈發(fā)布涉及具有預(yù)防、治療和保健食品功能廣告語(yǔ)的事實(shí)。

 

　　8.《現(xiàn)場(chǎng)筆錄》（2022年7月12日），現(xiàn)場(chǎng)檢查相片，詢問(wèn)筆錄（***），證明當(dāng)事人在門口、經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、宣傳室粘貼涉及具有預(yù)防、治療和保健食品功能廣告語(yǔ)的事實(shí)。

 

　　9.詢問(wèn)筆錄（***）、現(xiàn)場(chǎng)檢查相片，證明當(dāng)事人對(duì)違法宣傳廣告進(jìn)行及時(shí)整改的事實(shí)。

 

　　10.PPT課件打印件9張，證明當(dāng)事人在宣傳室宣講的課件未含有虛假?gòu)V告情況；

 

　　11.當(dāng)事人手機(jī)相冊(cè)視頻截圖2張，證明當(dāng)事人在宣傳室搞活動(dòng)時(shí)聚集人群情況；

 

　　12.其他證據(jù)。

 

　　案件經(jīng)審核后，2022年9月2日，我局依法送達(dá)《行政處罰告知書》（賀市監(jiān)罰告〔2022〕**號(hào)），告知當(dāng)事人擬給予的行政處罰事項(xiàng)及其依法享有進(jìn)行陳述、申辯，并可要求舉行聽證權(quán)利。在法定期限內(nèi)，當(dāng)事人未提出陳述、申辯和舉行聽證。

 

　　當(dāng)事人在經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所擅自使用中央電視臺(tái)名義、同時(shí)通過(guò)現(xiàn)場(chǎng)張貼、微信朋友圈發(fā)布未能說(shuō)明出處及未經(jīng)過(guò)相關(guān)部門批準(zhǔn)的****奶粉具有預(yù)防、治療疾病、保健食品功能的虛假內(nèi)容食品廣告用語(yǔ)的行為，違反了《中華人民共和國(guó)食品安全法》第七十三條第一款、《中華人民共和國(guó)廣告法》第四條第一款之規(guī)定，構(gòu)成發(fā)布虛假?gòu)V告的事實(shí)。

 

　　本案當(dāng)事人發(fā)布食品虛假?gòu)V告行為違反了不同法律的不同條款，而違反《中華人民共和國(guó)食品安全法》第七十三條第一款之規(guī)定，依據(jù)《中華人民共和國(guó)食品安全法》第一百四十條第一款 “違反本法規(guī)定，在廣告中對(duì)食品作虛假宣傳，欺騙消費(fèi)者，或者發(fā)布未取得批準(zhǔn)文件、廣告內(nèi)容與批準(zhǔn)文件不一致的保健食品廣告的，依照《中華人民共和國(guó)廣告法》的規(guī)定給予處罰。”處罰條款之規(guī)定，該情形應(yīng)按照《中華人民共和國(guó)廣告法》的規(guī)定進(jìn)行處罰，即本案當(dāng)事人的上述行為按違反《中華人民共和國(guó)廣告法》第四條第一款之規(guī)定對(duì)應(yīng)的法律責(zé)任條款進(jìn)行處罰。

 

　　違法廣告雖由連鎖總部統(tǒng)一制作并指導(dǎo)安裝，但作為食品經(jīng)營(yíng)者，當(dāng)事人未盡到對(duì)經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所、朋友圈的廣告內(nèi)容進(jìn)行審核義務(wù)，便在店面、微信朋友圈發(fā)布涉及保健食品功能、疾病預(yù)防、治療功能的虛假內(nèi)容的廣告。其發(fā)布的虛假?gòu)V告會(huì)誤導(dǎo)消費(fèi)者，延誤患者治療時(shí)機(jī)，因此，這一違法行為理應(yīng)受到行政處罰。鑒于本案中僅在店面和微信朋友圈發(fā)布廣告，該賬號(hào)微信朋友僅有276個(gè)，受眾較少，經(jīng)營(yíng)的產(chǎn)品為持有合法資質(zhì)廠家生產(chǎn)的合法產(chǎn)品，案發(fā)后對(duì)違法廣告內(nèi)容及時(shí)下架處理，減輕了危害后果，在調(diào)查過(guò)程中積極配合調(diào)查，如實(shí)交待違法事實(shí)，主動(dòng)提供相關(guān)證據(jù)材料，自開業(yè)以來(lái)也未受到相關(guān)監(jiān)督部門的行政處罰。依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第三十二條第五項(xiàng)并參照《廣西壯族自治區(qū)市場(chǎng)監(jiān)督管理行政處罰自由裁量權(quán)適用規(guī)定（試行）》第十三條第一款第一項(xiàng)之規(guī)定，給予當(dāng)事人減輕行政處罰。

 

　　綜上，當(dāng)事人發(fā)布含虛假內(nèi)容食品廣告用語(yǔ)的行為，違反《中華人民共和國(guó)廣告法》第四條第一款之規(guī)定，依據(jù)《中華人民共和國(guó)廣告法》第五十五條第一款之規(guī)定，綜合自由裁量結(jié)果，本局決定給予當(dāng)事人處罰款人民幣壹萬(wàn)元整（￥10000.00元）的行政處罰。

 

　　同時(shí)，依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第二十八條之規(guī)定，責(zé)令當(dāng)事人改正上述違法行為。

 

　　當(dāng)事人應(yīng)當(dāng)自收到本行政處罰決定書之日起十五日內(nèi)，將罰沒款繳至工商銀行賀州市建設(shè)路支行（收款單位戶名：賀州市市場(chǎng)監(jiān)督管理局，帳號(hào)：2109380029100343210），或者通過(guò)線上支付系統(tǒng)繳納（繳納方式為：網(wǎng)上銀行轉(zhuǎn)賬）。到期不繳納罰款的，依據(jù)《中華人民共和國(guó)行政處罰法》第七十二條的規(guī)定，本局將每日按罰款數(shù)額的百分之三加處罰款，并依法申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。

 

　　如你（單位）不服本行政處罰決定，可以在收到本行政處罰決定書之日起六十日內(nèi)向賀州市人民政府申請(qǐng)行政復(fù)議；也可以在六個(gè)月內(nèi)依法向賀州市八步區(qū)人民法院提起行政訴訟。申請(qǐng)行政復(fù)議或者提起行政訴訟期間，行政處罰不停止執(zhí)行。

 

　　賀州市市場(chǎng)監(jiān)督管理局

 

　　2022年9月14日